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二、服務簡介
北京中采高科招標集團有限公司運用自己的操作系統通過國際互聯網絡為用戶提供各項服務,用戶(包括普通個人用戶,免費企業會員,收費企業會員)注冊時,必須同意:
1. 提供真實、準確、即時、完整的個人/企業資料。同時,應根據情況變化維護并及時更新注冊信息,以確保其真實、準確、即時、完整性。
2、一旦北京中采高科招標集團有限公司發現用戶資料含有不準確甚至是虛假內容,北京中采高科招標集團有限公司有權利中止對該用戶的服務。
三、用戶的帳號、密碼和安全性
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(1)不得使用黨和國家機構的名稱或者是它們的縮寫。
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(3)不得使用不健康、不文明或者帶有侮辱性、攻擊性的用戶名和昵稱。
(4)您一旦注冊成功,就成為北京中采高科招標集團有限公司的合法用戶,您將得到一個密碼和用戶名。并同意接受北京中采高科招標集團有限公司提供的各項服務。如果您未保管好自己的用戶名和密碼,而對您、北京中采高科招標集團有限公司或第三方造成的損害,您將負全部責任。另外,每個用戶都要對其用戶名中的所有活動和事件負全責。您可隨時改變您的密碼和圖標,也可以結束舊的用戶名重開一個新用戶名。
(5)為避免用戶的合法權利受到侵害,用戶若發現任何非法使用用戶名或存在安全漏洞的情況,請立即通告北京中采高科招標集團有限公司。
四、服務條款的修改及修訂
北京中采高科招標集團有限公司有權在必要時修改服務條款,北京中采高科招標集團有限公司服務條款一旦發生變動,公司將會在用戶進入下一步使用前的頁面提示修改內容。如果您同意改動,則再一次激活“同意服務條款提交注冊信息”按鈕,視為接受本服務條款的變動。如果用戶不接受。北京中采高科招標集團有限公司則保留隨時修改或中斷服務而不需通知用戶的權利。用戶接受北京中采高科招標集團有限公司行使修改或中斷服務的權利,北京中采高科招標集團有限公司不需對用戶或第三方負責。本服務條款任一條款被視為廢止、無效或不可執行,該條應視為可分的且并不影響本服務條款其余條款的有效性及可執行性。
五、用戶隱私制度
北京中采高科招標集團有限公司(工業爐招標網)非常重視用戶信息的保護,在使用工業爐招標網的所有產品和服務前,請您務必仔細閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用,即表示您已經同意我們按照本隱私聲明來使用和披露您的個人信息,并接受本條款現有內容及其可能隨時更新的內容。
1、本注冊條款所涉及的隱私是指:在會員注冊工業爐招標網網站帳戶時,使用其它工業爐招標網網站產品或服務,訪問工業爐招標網網頁,或參加任何形式的會員活動、培訓活動時,工業爐招標網會收集的會員的個人身份識別資料,包括會員的姓名、昵稱、電郵地址、出生日期、性別、職業、所在行業、工齡,真實頭像,籍貫,公司名稱,QQ號碼,公司地址,公司的產品以及服務簡介,公司固話傳真,公司主頁,公司主要做的項目等。工業爐招標網網站自動接收并記錄會員的瀏覽器和服務器日志上的信息,包括但不限于會員的IP地址、在線、無線信息、信件等資料。
2、工業爐招標網收集上述信息將用于:提供網站服務、改進網頁內容,滿足會員對某種產品、活動的需求、通知會員最新產品、活動信息、或根據法律法規要求的用途、給會員帶來更多商業機會等。
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6、關于會員在工業爐招標網的上傳或張貼的內容
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7、不可抗力
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(2)遭受不可抗力事件時,工業爐招標網可中止履行本注冊條款項下的義務直至不可抗力的影響消除為止,并且不因此承擔違約責任;但應盡最大努力克服該事件,減輕其負面影響。
六、拒絕提供擔保和免責聲明
用戶明確同意使用工業爐招標網服務的風險由用戶個人承擔。服務提供是建立在免費的基礎上。北京中采高科招標集團有限公司明確表示不提供任何類型的擔保,不論是明確的或隱含的,但是對商業性的隱含擔保,特定目的和不違反規定的適當擔保除外。北京中采高科招標集團有限公司不擔保服務一定能滿足用戶的要求,也不擔保服務不會受中斷,對服務的及時性、安全性、真實性、出錯發生都不作擔保。北京中采高科招標集團有限公司拒絕提供任何擔保,包括信息能否準確、及時、順利地傳送。用戶理解并接受下載或通過工業爐招標網產品服務取得的任何信息資料取決于用戶自己,并由其承擔系統受損、資料丟失以及其它任何風險。北京中采高科招標集團有限公司對在服務網上得到的任何商品購物服務、交易進程、招聘信息,都不作擔保。用戶不會從北京中采高科招標集團有限公司收到口頭或書面的意見或信息,工業爐招標網也不會在這里作明確擔保。
七、有限責任
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八、不提供零售和商業性服務
用戶使用北京中采高科招標集團有限公司各項服務的權利是企業的。個人用戶只能是一個公司或實體的商業性組織下的所屬員工。用戶承諾:未經北京中采高科招標集團有限公司同意,不得利用北京中采高科招標集團有限公司各項服務進行銷售或作其他商業用途。
九、用戶管理
用戶單獨承擔發布內容的責任。用戶對服務的使用是根據所有適用于服務的地方法律、國家法律和國際法律標準的。
用戶承諾:
1、在工業爐招標網的網頁上發布信息或者利用工業爐招標網的服務時必須符合中國有關法規(部分法規請見附錄),不得在工業爐招標網的網頁上或者利用工業爐招標網的服務制作、復制、發布、傳播以下信息:
(1)反對憲法所確定的基本原則的;
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(4)煽動民族仇恨、民族歧視,破壞民族團結的;
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(7)散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪的;
(8)侮辱或者誹謗他人,侵害他人合法權益的;
(9)含有法律、行政法規禁止的其他內容的。
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(1)未經允許,進入計算機信息網絡或者使用計算機信息網絡資源的;
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十五、 法律
用戶和北京中采高科招標集團有限公司一致同意有關本協議以及使用工業爐招標網的服務產生的爭議交由仲裁解決,但是北京中采高科招標集團有限公司有權選擇采取訴訟方式,并有權選擇受理該訴訟的有管轄權的法院。若有任何服務條款與法律相抵觸,那這些條款將按盡可能接近的方法重新解析,而其它條款則保持對用戶產生法律效力和影響。
十六、 工業爐招標網會員帳號所含服務的信息儲存及安全
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十七、 青少年用戶特別提示
青少年用戶必須遵守全國青少年網絡文明公約:要善于網上學習,不瀏覽不良信息;要誠實友好交流,不侮辱欺詐他人;要增強自護意識,不隨意約會網友;要維護網絡安全,不破壞網絡秩序;要有益身心健康,不沉溺虛擬時空。
根據《中國公共采購發展報告(2020)》信息, 自我國建立政府采購制度以來, 政府采購規模增長迅猛,由2002年的1009億元到2019年已超過3.8萬億元, 2020年政府采購規模預計達到4.28萬億元,到2025年有望突破6萬億元,年均增長率遠遠超過經濟增長水平。
《中華人民共和國政府采購法》《中華人民共和國政府采購法實施條例》等法律條文過于原則、凝練和簡潔,政府采購從業人員對其理解、適用存在著一定的不確定性;而且,立法又總是滯后于政府采購實踐,一些法律中沒有直接、具體的規定,只能從立法原則、立法精神中追尋答案。
此外,我們正處于一個不斷變革創新的時代,實踐在創新,立法在變革,政府采購實務中的新問題不斷涌現、層出不窮,需要及時給出答案。
如何準確理解并正確處理實務中形形色色的問題,是擺在每一位政府采購從業者面前的難題。
政府采購項目遇到合同問題怎么辦 ?
1. 政府采購項目中標合同簽訂主體是誰?
Q:有個政府采購貨物招標項目,中標人是該產品的制造商。中標后,制造商想委托該產品的經銷商與采購人簽訂合同,由經銷商代為履行本項目的全部中標義務,請問是否可以?
A:這一做法不合法。
《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第七十一條第一款規定:“采購人應當自中標通知書發出之日起 30日內,按照招標文件和中標人投標文件的規定,與中標人簽訂書面合同。所簽訂的合同不得對招標文件確定的事項和中標人投標文件做實質性修改?!睆纳鲜龇梢幎▉砜矗c招標人簽訂中標合同的簽約主體,應該是中標供應商自己,而不是其委托的其他單位或其下屬單位。上述案例中,作為本項目的中標人,制造商把中標項目轉交給經銷商簽約并履行合同,屬于轉包行為,不符合法律規定。
2. 中標候選供應商業績造假是否應當作廢標處理?
Q:某暖通設備招標項目,屬于政府采購項目。該項目共有9家單位參與投標,評標委員會推薦了3名中標候選人。后經人舉報發現,第一、第二中標候選人均存在造假行為,請問是否可以確定第三名為中標人?
有人主張適用《政府采購法》第三十六條中關于“出現影響采購公正的違法、違規行為的”應當廢標的規定,對本項目廢標后重新組織招標,請問是否合適?
A:就本項目應當按順序定標。
《政府采購法實施條例》第四十三條規定:“采購代理機構應當自評審結束之日起 2 個工作日內將評審報告送交采購人。采購人應當自收到評審報告之日起 5 個工作日內在評審報告推薦的中標或者成交候選人中按順序確定中標或者成交供應商。”《〈中華人民共和國政府采購法實施條例〉釋義》對該條款的解釋如下:“當中標、成交供應商放棄簽訂合同,或者財政部門經過處理投訴舉報、監督檢查,認定中標、成交結果無效,且符合順序中標、成交條件時,排名靠后的候選人可以順序中標、成交?!?
有人提出,第一、第二名存在造假行為,應當依據《政府采購法》第三十六條第一款第二項的規定予以廢標。這個理解有失偏頗。從該條款的表述來看,適用該條款應當同時滿足兩個條件:一是出現違法違規行為;二是該行為影響采購公正。就本案例而言,造假行為只滿足第一個前提條件,不滿足第二個前提條件,直接引用《政府采購法》第三十六條第一款第二項廢標不太合適。
3. 政府采購項目結算金額遠遠超出采購預算怎么辦?
Q:某暖通設備招標項目,屬于政府采購項目。該項目共有9家單位參與投標,評標委員會推薦了3名中標候選人。后經人舉報發現,第一、第二中標候選人均存在造假行為,請問是否可以確定第三名為中標人?
有人主張適用《政府采購法》第三十六條中關于“出現影響采購公正的違法、違規行為的”應當廢標的規定,對本項目廢標后重新組織招標,請問是否合適?
A:不能直接補簽合同。
《政府采購法》第四十九條規定:“政府采購合同履行中,采購人需追加與合同標的相同的貨物、工程或者服務的,在不改變合同其他條款的前提下,可以與供應商協商簽訂補充合同,但所有補充合同的采購金額不得超過原合同采購金額的百分之十?!北卷椖孔芳拥牟少徑痤~已經遠遠大于法律的規定,不能適用該規定直接補簽合同。否則,財政部門可對超出部分不予支付。
建議按如下方式處理:如果該項目合同尚未簽訂,或者合同簽訂以后尚未開始履行,建議終止合同并妥善處理相關事宜后,重新申請預算并重新組織采購活動;如該項目采購合同已經開始履行,則建議對余下數量的采購標的物,在補充申報預算后另行組織采購。
4. 2019年招標的項目現在還可以簽訂合同嗎?
Q:某國有企業有一個項目是 2019 年招標的,當時評標委員會已出具評標報告,但因各種原因上級主管單位未做批復,現在想和原中標單位簽訂合同。請問:可以直接向中標單位發中標通知書并簽訂合同嗎?
如果不可以,是否可以先發一份延長投標有效期的通知,經投標人同意后再與之簽訂合同?
A: 不合適。
投標文件中都有關于投標有效期的規定。本項目在 2019年招標,至今未發出中標通知書,一般情況下,早已超過了投標文件規定的投標有效期。業界一般認為,投標文件是要約,中標通知書是承諾。根據《合同法》等相關法律的規定,受要約人(即招標人)應當在承諾期限(投標有效期)屆滿前做出承諾。本案例招標人未在投標有效期屆滿前發出中標通知書,要約(投標文件)已經失效,再發出中標通知書其法律效力值得質疑。
此外,招標人發出延長投標有效期的通知,也應當在原投標有效期期滿前發出。綜上分析,建議本項目重新招標。
5. 投標有效期已過是否可以簽約?
Q:有一個工程施工項目,中標人簽訂合同后,遲遲不進場施工,項目業主多方督促無果,擬單方面解除合同,目前該項目投標有效期已過。請問:本項目施工合同解除后,能否依序順延,確定第二中標候選人為中標人并與之簽約?
A:該項目投標有效期已過,個人認為不宜直接與第二中標候選人簽約。
投標有效期,顧名思義,是投標文件保持有效的期限。從法律屬性來看,投標文件屬于要約,中標通知書屬于承諾。投標文件一般都標有投標有效期,屬于附期限的要約,一旦超出有效期,投標文件自動失效。如招標人在超出該期限后才做出承諾,則該承諾不具有法律效力。
6. 采購人應履行采購程序而未履行直接簽訂合同的后果是什么?
Q:某服務項目需要采購,但是沒有履行采購程序,直接與供應商簽訂了政府采購合同,將會產生什么樣的法律后果?
A: 《政府采購法實施條例》第六十八條規定:“采購人、采購代理機構有下列情形之一的,依照《政府采購法》第七十一條、第七十八條的規定追究法律責任:(一)未依照《政府采購法》和本條例規定的方式實施采購……”《政府采購法》第七十一條規定:“采購人、采購代理機構有下列情形之一的,責令限期改正,給予警告,可以并處罰款,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,由其行政主管部門或者有關機關給予處分,并予通報……”
因此,采購人未履行采購程序直接與供應商合同的,采購人應承擔《政府采購法》第七十一條規定的上述法律責任,即 責令限期改正、給予警告,并處 10 萬元以下罰款 。
7. 可否經過談判變更招標文件的個別內容簽訂政府采購合同?
Q:某項目采購結束,中標供應商提出原投標型號的產品已經停產,在合同中約定以技術、功能升級后新設備替代供貨,采購人能否同意以新設備代替中標設備簽訂政府采購合同?
A:投標文件是對招標文件實質性內容和擬簽訂的合同主要條款的響應文件,招標人發出中標通知書是對中標人所提交的投標文件內容的認可,屬于合同法上的承諾。招標人和中標人簽訂的合同應是對招標投標結果的確認文件。
《政府采購法》第四十六條規定:“采購人與中標、成交供應商應當在中標、成交通知書發出之日起三十日內,按照采購文件確定的事項簽訂政府采購合同。中標、成交通知書對采購人和中標、成交供應商均具有法律效力。中標、成交通知書發出后,采購人改變中標、成交結果的,或者中標、成交供應商放棄中標、成交項目的,應當依法承擔法律責任?!?/span>
《政府采購法實施條例》第六十七條規定:“采購人有下列情形之一的,由財政部門責令限期改正,給予警告,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分,并予以通報:……(四)未按照采購文件確定的事項簽訂政府采購合同……”
《政府采購法實施條例》第七十二條同時規定:“供應商有下列情形之一的,依照《政府采購法》第七十七條第一款的規定追究法律責任:……(三)未按照采購文件確定的事項簽訂政府采購合同……”
《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第七十一條規定:“采購人應當自中標通知書發出之日起 30日內,按照招標文件和中標人投標文件的規定,與中標人簽訂書面合同。所簽訂的合同不得對招標文件確定的事項和中標人投標文件作實質性修改。采購人不得向中標人提出任何不合理的要求作為簽訂合同的條件?!?/span>
可見,《政府采購法》及其實施條例,對修改招標文件實質性內容的合同條款都明確禁止,并要求按照招標文件和中標人的投標文件確定合同內容。所謂“合同實質性內容”,是指對合同當事人的主要權利、義務和各自利益產生重大影響的內容,一般包括合同的標的、價款、質量和履行期限等主要條款。采購人和中標、成交供應商如果改變合同實質性內容簽訂合同的,應當依法承擔法律責任。當然,中標合同可以對招標投標文件中的非實質性內容做出變更。
綜上所述,定標后必須維持招標采購結果,如果任由招標人和中標人修改招標采購結果,變更招標文件或中標人的投標文件的實質性內容簽訂合同,將可能使招標投標活動失去意義。本項目中,中標供應商提出變更中標設備型號,屬于對合同標的進行變更,已構成對招標文件內容的實質性變更,故不得以新的設備型號代替中標設備簽訂合同。
8. 簽訂中標合同時,是否可以改變項目內容 ?
Q:某政府采購服務招標項目,中標后有部分子項目不打算實施。能否在簽訂合同時減少該部分子項目的工作量?
A:不可以。
《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第七十一條:“采購人應當自中標通知書發出之日起 30 日內,按照招標文件和中標人投標文件的規定,與中標人簽訂書面合同。所簽訂的合同不得對招標文件確定的事項和中標人投標文件作實質性修改。采購人不得向中標人提出任何不合理的要求作為簽訂合同的條件?!?
依據上述相關法律規定,本項目招標人應當依據招標文件和中標人的投標文件中的實質性內容,與中標人簽訂合同,雙方不得另行訂立背離招標文件確定的事項和中標人投標文件實質性內容的其他協議。如該項目確需變更服務內容,應發布終止招標公告,并妥善處理好終止招標相關事宜后,重新組織招標活動。
9. 簽訂合同時是否可以以低于中標價簽約 ?
Q:某政府部門最近有個設備采購項目,招標完成后,在和中標供應商進行合同談判時,希望中標供應商能夠在原中標價的基礎上適當給予讓利。中標供應商也同意讓利。請問:可以按照讓利后的合同價款簽訂中標合同嗎?
A:不可以。
《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第七十一條規定:“采購人應當自中標通知書發出之日起 30 日內,按照招標文件和中標人投標文件的規定,與中標人簽訂書面合同。
所簽訂的合同不得對招標文件確定的事項和中標人投標文件作實質性修改。采購人不得向中標人提出任何不合理的要求作為簽訂合同的條件。”依據上述規定,招標人與中標人在簽訂合同時,不得對合同價款等實質性內容進行談判,否則涉嫌對其他投標人不公平。
就本項目而言,招標人與中標人應當按照招標文件和中標人的投標文件簽訂合同,合同價款應當與投標文件一致,不得修改。
10. 合同無效是否需要承擔責任 ?
Q:某政府采購招標項目,要求承包商具有市政二級資質。合同履行期間,項目業主和承包商因工程質量發生爭議。承包商稱其投標時實際資質等級是市政三級,不具備承接本項目的資格條件,中標合同屬于違法簽訂的無效合同。無效合同自始無效,供應商不承擔無效合同約定的質量方面的違約責任。請問這個項目該怎么辦?
A: 關于無效施工合同糾紛案件的處理,可根據最高人民法院 2004 年 9 月頒布的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋〔2004〕14 號)進行處理。
該司法解釋兼顧了法理和民事案件審判實際: 一方面不認可無效合同的法律效力;另一方面針對無效合同中的部分合理規定,認可其作為處理糾紛的依據。
該司法解釋第三條規定:“建設工程施工合同無效,且建設工程經竣工驗收不合格的,按照以下情形分別處理:(一)修復后的建設工程經竣工驗收合格,發包人請求承包人承擔修復費用的,應予支持……”
該司法解釋第十條規定:“建設工程施工合同解除后,已經完成的建設工程質量合格的,發包人應當按照約定支付相應的工程價款;已經完成的建設工程質量不合格的,參照本解釋第三條規定處理。”
此外,該司法解釋第五條還規定:“承包人超越資質等級許可的業務范圍簽訂建設工程施工合同,在建設工程竣工前取得相應資質等級,當事人請求按照無效合同處理的,不予支持?!?/span>
上述問答摘自張志軍 白如銀 邵月娥編著
政府采購實務與熱點答疑360問